土地承包经营权的取得

法律行为取得土地承包经营权

土地承包经营权的3种法律行为取得方式：

•  家庭承包方式取得

•  其他承包方式取得

•  转让、互换等方式继受取得

非法律行为取得土地承包经营权

我国《继承法》不允许土地承包经营权的继承，不把土地承包经营权作为遗产对待，其主要理由在于，土地承包经营权是基于承包合同而产生的，具有一定的身份性。同时为了土地的有效利用，防止土地撂荒，土地承包经营权的继承也不宜采取。这种考虑具有一定的合理性。在土地承包经营权已明确为用益物权的情况下。

但是，在《农村土地承包法》实际上是将土地承包经营权作为物权进行规定，《物权法》更是明确规定土地承包经营权为用益物权的情况下，再不允许土地承包经营权的继承，则有失妥当。《农村土地承包法》第31条规定：“承包人应得的承包收益，依照继承法的规定继承。林地承包的承包人死亡，其继承人可以在承包期内继续承包。”第50条规定：“土地承包经营权通过招标、拍卖、公开协商等方式取得的，该承包人死亡，其应得的承包收益，依照继承法的规定继承；在承包期内，其继承人可以继续承包。”这对土地承包经营权的继承问题作了明确规定，依照新法优于旧法适用的原则，对土地承包经营权的继承应当依法进行保护。

《继承法》 →《农村土地承包法》→《物权法》

知识拓展

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【案例】

陶某3年前与村委会签订了为期30年的土地承包合同。但近两年陶某一直在县城做生意，没有时间管理土地。今年春天陶某与邻居李某协商后，签订了土地转包协议，将承包土地转包给李某经营。村委会得知后，以此事没有征得村委会同意为由，认定转包协议无效，并说陶某要不承包土地，村委会就要提前收回承包土地。双方争执不下，陶某起诉到法院，请求法院保护其承包土地的转包权。

问题：

法院是否应当支持陶某的主张？ 

【答案】

陶某与李某签订的土地转包协议是有效的。《农村土地承包法》第十条明确规定：“国家保护承包方依法、自愿、有偿地进行土地承包经营权流转。”该法第三十七条规定：“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。”根据上述规定，陶某与邻居李某签订的是土地转包协议，不必经原发包方即村委会同意，只要报村委会备案即可。村委会以陶某不承包土地就要提前收回承包地的说法没有法律依据。